中國證監(jiān)會河北監(jiān)管局今日公布的行政處罰決定書(2020〕4號顯示，經(jīng)查明，河北常山生化藥業(yè)股份有限公司(以下簡稱“常山藥業(yè)”，300255.SZ)存在以下違法事實(shí)：
2018年5月16日，常山藥業(yè)發(fā)布《關(guān)于全資子公司獲得藥品GMP證書的公告》，稱“公司全資子公司常山生化藥業(yè)(江蘇)有限公司(以下簡稱“江蘇子公司”)于近日收到江蘇省食品藥品監(jiān)督管理局頒發(fā)的《藥品GMP證書》”，并稱“枸櫞酸西地那非適用于治療勃起功能障礙(ED)。據(jù)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，國內(nèi)ED患者人數(shù)約1.4億人，假設(shè)其中有30%接受治療，人數(shù)將達(dá)4200萬人，假設(shè)接受治療的ED患者每年都能多次使用藥物，未來中國潛在的市場規(guī)模有望達(dá)到百億元級別，市場空間廣闊”。
2018年5月17日，根據(jù)深圳證券交易所問詢函的要求及有關(guān)規(guī)定，常山藥業(yè)發(fā)布《關(guān)于全資子公司獲得藥品GMP證書的補(bǔ)充公告》，稱“原公告中上述數(shù)據(jù)主要來源于國信證券2014年5月底發(fā)布的相關(guān)研究報(bào)告，公司證券部通過網(wǎng)絡(luò)檢索取得并節(jié)選了其關(guān)于枸櫞酸西地那非市場空間的描述。此外，公司證券部亦查詢到東吳證券2017年2月28日發(fā)布的關(guān)于枸櫞酸西地那非市場空間的預(yù)測，報(bào)告中預(yù)測‘中國ED患者人數(shù)約1.27億’”，“對于上述關(guān)于枸櫞酸西地那非市場空間的預(yù)測，公司證券部未向報(bào)告撰寫方咨詢其數(shù)據(jù)來源以及計(jì)算方法，未對其數(shù)據(jù)是否準(zhǔn)確進(jìn)行核實(shí)。請廣大投資者注意投資風(fēng)險”。
常山藥業(yè)28號公告披露的上述內(nèi)容，是常山藥業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)公開渠道檢索到證券公司研究報(bào)告后，選擇性引用部分?jǐn)?shù)據(jù)，未注明數(shù)據(jù)來源及充分揭示市場風(fēng)險，存在不準(zhǔn)確、不完整的情形，致使或可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷，足以對投資者產(chǎn)生誤導(dǎo)。
高樹華作為時任公司董事長、總經(jīng)理，吳志平作為時任副總經(jīng)理、董事會秘書，在履職過程中未能勤勉盡責(zé)。
依據(jù)2005年《證券法》第一百九十三條規(guī)定，河北證監(jiān)局決定對常山藥業(yè)給予警告，并處以60萬元的罰款;對高樹華給予警告，并處以30萬元的罰款;對吳志平給予警告，并處以30萬元的罰款。
《證券法》第一百九十三條規(guī)定：發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告，或者報(bào)送的報(bào)告有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人指使從事前兩款違法行為的，依照前兩款的規(guī)定處罰。
以下為原文：
行政處罰決定書(2020〕4號--河北常山生化藥業(yè)股份有限公司、高樹華、吳志平
當(dāng)事人：河北常山生化藥業(yè)股份有限公司(以下簡稱常山藥業(yè))，住所：河北省石家莊市正定縣。
高樹華，男，1947年2月出生，時任常山藥業(yè)董事長、總經(jīng)理，住址：河北省石家莊市裕華區(qū)。
吳志平，男，1982年10月出生，時任常山藥業(yè)副總經(jīng)理、董事會秘書，住址：北京市朝陽區(qū)。
依據(jù)2005年修訂的《中華人民共和國證券法》(以下簡稱2005年《證券法》)的有關(guān)規(guī)定，我局對常山藥業(yè)信息披露違法違規(guī)行為進(jìn)行了立案調(diào)查、審理，依法向當(dāng)事人告知了作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。當(dāng)事人提出陳述、申辯意見并要求聽證。應(yīng)當(dāng)事人常山藥業(yè)、高樹華、吳志平的要求，我局舉行了聽證，聽取了當(dāng)事人及其代理人陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。
經(jīng)查明，當(dāng)事人存在以下違法事實(shí)：
2018年5月16日，常山藥業(yè)發(fā)布《關(guān)于全資子公司獲得藥品GMP證書的公告》(編號2018-28，以下簡稱28號公告)，稱“公司全資子公司常山生化藥業(yè)(江蘇)有限公司(以下簡稱“江蘇子公司”)于近日收到江蘇省食品藥品監(jiān)督管理局頒發(fā)的《藥品GMP證書》”，并稱“枸櫞酸西地那非適用于治療勃起功能障礙(ED)。據(jù)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，國內(nèi)ED患者人數(shù)約1.4億人，假設(shè)其中有30%接受治療，人數(shù)將達(dá)4，200萬人，假設(shè)接受治療的ED患者每年都能多次使用藥物，未來中國潛在的市場規(guī)模有望達(dá)到百億元級別，市場空間廣闊”。
2018年5月17日，根據(jù)深圳證券交易所問詢函的要求及有關(guān)規(guī)定，常山藥業(yè)發(fā)布《關(guān)于全資子公司獲得藥品GMP證書的補(bǔ)充公告》(編號2018-29，以下簡稱29號公告)，稱“原公告中上述數(shù)據(jù)主要來源于國信證券2014年5月底發(fā)布的相關(guān)研究報(bào)告，公司證券部通過網(wǎng)絡(luò)檢索取得并節(jié)選了其關(guān)于枸櫞酸西地那非市場空間的描述。此外，公司證券部亦查詢到東吳證券2017年2月28日發(fā)布的關(guān)于枸櫞酸西地那非市場空間的預(yù)測，報(bào)告中預(yù)測‘中國ED患者人數(shù)約1.27億’”，“對于上述關(guān)于枸櫞酸西地那非市場空間的預(yù)測，公司證券部未向報(bào)告撰寫方咨詢其數(shù)據(jù)來源以及計(jì)算方法，未對其數(shù)據(jù)是否準(zhǔn)確進(jìn)行核實(shí)。請廣大投資者注意投資風(fēng)險”。
常山藥業(yè)28號公告披露的上述內(nèi)容，是常山藥業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)公開渠道檢索到證券公司研究報(bào)告后，選擇性引用部分?jǐn)?shù)據(jù)，未注明數(shù)據(jù)來源及充分揭示市場風(fēng)險，存在不準(zhǔn)確、不完整的情形，致使或可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷，足以對投資者產(chǎn)生誤導(dǎo)。
上述違法事實(shí)，有公司公告、詢問筆錄、公司情況說明等證據(jù)證明，足以認(rèn)定。
聽證過程中，當(dāng)事人常山藥業(yè)、高樹華、吳志平及其代理人提出如下申辯意見：1.公司是在對市場上相關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行比對篩選后，結(jié)合行業(yè)對市場狀況的普遍認(rèn)識，最終選取了國信證券《抗ED藥物專題研究》研報(bào)中的數(shù)據(jù)，以作為《公告》中同類藥品的市場狀況進(jìn)行披露，相關(guān)信息披露與事實(shí)情況一致，不構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述;2.由于《行政處罰事先告知書》(以下簡稱《告知書》)中所認(rèn)定的《公告》的相關(guān)披露內(nèi)容未能達(dá)到《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定中要求的“重大性”標(biāo)準(zhǔn)，且涉案披露內(nèi)容并不足以對投資者的決策產(chǎn)生根本影響，不符合“投資人依賴披露內(nèi)容”、“誤導(dǎo)性信息達(dá)到影響投資人做出決策的程度”的要件，公司《公告》披露案涉信息的行為不構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述;3.公司不存在違規(guī)披露的動機(jī)，不具有誤導(dǎo)投資者的故意或過失;4.對于案涉信息披露，公司董事長兼總經(jīng)理高樹華、副總經(jīng)理兼董事會秘書吳志平已恪盡職守、履行誠信勤勉義務(wù);5.即使認(rèn)定公司案涉信息披露行為構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述，《告知書》擬對當(dāng)事人作出的行政處罰亦過重，考慮到公司無違規(guī)的主觀故意、違規(guī)情節(jié)輕微、在第一時間發(fā)布《補(bǔ)充公告》等情形，請求對當(dāng)事人不予或減輕行政處罰。
經(jīng)復(fù)核，我局認(rèn)為：
第一，常山藥業(yè)28號公告所披露的“枸櫞酸西地那非適用于治療勃起功能障礙(ED)。據(jù)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，國內(nèi)ED患者人數(shù)約1.4億人，假設(shè)其中有30%接受治療，人數(shù)將達(dá)4，200萬人，假設(shè)接受治療的ED患者每年都能多次使用藥物，未來中國潛在的市場規(guī)模有望達(dá)到百億元級別，市場空間廣闊”的內(nèi)容已構(gòu)成誤導(dǎo)性陳述。其一，常山藥業(yè)28號公告，是通過互聯(lián)網(wǎng)公開渠道檢索、引用第三方機(jī)構(gòu)研究報(bào)告的部分內(nèi)容制作的。28號公告未注明數(shù)據(jù)來源，事實(shí)上，國內(nèi)對治療ED藥物進(jìn)行專題研究的機(jī)構(gòu)不止國信證券一家，調(diào)研報(bào)告亦有多個，常山藥業(yè)并未披露信息來源，導(dǎo)致投資者無法對信息來源進(jìn)行檢索，無法了解確切的計(jì)算方法。其二，常山藥業(yè)在28號公告中只是簡單提及“據(jù)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示”，并沒有向投資者揭示相關(guān)數(shù)據(jù)屬于研究性結(jié)論，準(zhǔn)確性待定，誤導(dǎo)投資者可能認(rèn)為國內(nèi)ED人數(shù)確為1.4億人。直至5月17日29號公告才披露“公司證券部未向報(bào)告撰寫方咨詢其數(shù)據(jù)來源及計(jì)算方法，未對其數(shù)據(jù)是否準(zhǔn)確進(jìn)行核實(shí)。”常山藥業(yè)在28號公告中直接引用準(zhǔn)確性待定的數(shù)據(jù)，且未向投資者告知該數(shù)據(jù)準(zhǔn)確性待定，不符合信息披露應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的要求。其三，28號公告未披露同類藥品的市場狀況(包括同類藥品在國內(nèi)外的研究現(xiàn)狀、生產(chǎn)及使用情況等)，對枸櫞酸西地那非的同類藥物其他生產(chǎn)廠商只字未提，對本公司的市場規(guī)模、推廣進(jìn)度和市場份額等信息沒有充分揭示風(fēng)險。沒有給投資者提供同行業(yè)可比數(shù)據(jù)做參考以使其產(chǎn)生客觀、合理的預(yù)期，僅憑簡單的假設(shè)和推測即得出“市場規(guī)模有望達(dá)到百億級別”，足以對投資者產(chǎn)生誤導(dǎo)。
第二，28號公告所披露的內(nèi)容符合“重大性”標(biāo)準(zhǔn)。其一，常山藥業(yè)作為醫(yī)藥制造業(yè)上市公司，獲得《藥品GMP證書》，意味著產(chǎn)品線的豐富、經(jīng)營范圍的擴(kuò)大，已構(gòu)成2005年《證券法》第六十七條第(一)項(xiàng)所述的“公司經(jīng)營范圍的重大變化”。其二，根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板行業(yè)信息披露指引第2號——上市公司從事藥品、生物制品業(yè)務(wù)》(2015年修訂)第四條第六項(xiàng)，收到GMP證書應(yīng)當(dāng)及時披露，亦證明該事件具有重大性。其三，28號公告中“本次《藥品GMP證書》的取得，說明公司枸櫞酸西地那非片劑......可以正式投產(chǎn)并上市銷售”，“枸櫞酸西地那非產(chǎn)品是公司在肝素系列產(chǎn)品外新開發(fā)的產(chǎn)品，有利于豐富公司的產(chǎn)品線”，“將對公司未來的生產(chǎn)經(jīng)營起到積極的推動作用”，充分證明公司自認(rèn)所披露信息屬于重大信息。其四，《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》屬于民事領(lǐng)域的司法解釋，不是監(jiān)管部門做出行政處罰的法定依據(jù)。
第三，當(dāng)事人在履職過程中未能勤勉盡責(zé)。本案中，常山藥業(yè)在28號公告的制作、審核過程中，高樹華、吳志平未能嚴(yán)格把握信息披露標(biāo)準(zhǔn)并執(zhí)行監(jiān)管要求，未能發(fā)現(xiàn)公告內(nèi)容存在前述問題。在28號公告中對信息的引述和審核過于輕率，對投資者做出判斷已然造成誤導(dǎo)，存在明顯過失。
第四，當(dāng)事人不具有法定從輕、減輕或不予處罰情形，不應(yīng)從輕、減輕或不予處罰。
綜上，我局認(rèn)為，信息披露制度是證券市場的根基，是上市公司與投資者全面溝通的橋梁，保證信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整是上市公司的法定義務(wù)。本案中，常山藥業(yè)披露的28號公告違反了2005年《證券法》第六十三條的規(guī)定，構(gòu)成2005年《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為。常山藥業(yè)直接對第三方的研究數(shù)據(jù)進(jìn)行部分援引，沒有披露信息來源及充分揭示市場風(fēng)險，使信息處于不準(zhǔn)確、不完整的狀態(tài)，致使或者可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷，根據(jù)《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》(證監(jiān)會公告〔2011〕11號)第九條，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為誤導(dǎo)性陳述。高樹華作為時任公司董事長、總經(jīng)理，吳志平作為時任副總經(jīng)理、董事會秘書，在履職過程中未能勤勉盡責(zé)。根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》(證監(jiān)會令第40號)第五十八條第二款，高樹華是直接負(fù)責(zé)的主管人員，吳志平是其他直接責(zé)任人員。
對當(dāng)事人的陳述、申辯意見不予采納。
根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)2005年《證券法》第一百九十三條規(guī)定，我局決定：
一、對常山藥業(yè)給予警告，并處以60萬元的罰款。
二、對高樹華給予警告，并處以30萬元的罰款。
三、對吳志平給予警告，并處以30萬元的罰款
上述當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰沒款匯交中國證券監(jiān)督管理委員會(財(cái)政匯繳專戶)，開戶銀行：中信銀行北京分行營業(yè)部，賬號：7111010189800000162，由該行直接上繳國庫，當(dāng)事人應(yīng)將注有當(dāng)事人名稱的付款憑證復(fù)印件送我局備案。當(dāng)事人如果對本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復(fù)議，也可在收到本處罰決定書之日起6個月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。
河北證監(jiān)局
2020年12月24日
